D&O保険と2023年以降のスイス会社法
スイス債務法第754条に基づく取締役の責任
スイスにおけるD&O保険の需要は、スイス債務法（OR）の責任制度に由来する。OR第754条によれば、取締役会の構成員および会社の業務執行または清算に従事するすべての者は、故意または過失による義務違反によって生じさせた損害について、会社、個々の株主および債権者に対して責任を負う。業務を委任した者は、受任者の選任、指示および監督において相当の注意を尽くしたことを証明しない限り、引き続き責任を負う。連邦最高裁判所は経営判断原則を適用している。同裁判所は、経営上の決定が十分な情報に基づき、適正な意思決定過程を経て、かつ利益相反なしに行われた場合には、これを抑制的に審査する。これらの要件が満たされない場合、裁判所は決定を全面的に審査する。1
2023年の会社法改正
2023年1月1日に施行されたスイス会社法の改正は、D&Oエクスポージャーに直接関わるいくつかの点で取締役の義務を変更した。最も重要な変更は財務的危機に関するものである。新たなOR第725条によれば、取締役会は会社の支払能力を監視し、支払不能のおそれがある場合には、必要に応じて支払猶予（モラトリアム）の申立てを含む措置を講じなければならない。会社は、その流動性がおおむね今後12か月間について十分である場合に、支払能力があるものとみなされる。OR第725a条は資本欠損を扱っており、資本欠損は、負債控除後の資産がもはや株式資本と分配不能な法定準備金との合計額の半分を賄わない場合に存在する。この場合、取締役会は是正措置を講じなければならないが、株主総会を招集する義務はもはや負わない。OR第725b条は、債務超過のおそれがある理由がある場合には継続企業価値および清算価値による中間貸借対照表の作成を求め、債務超過が確認された場合には裁判所への通知を求めている。取締役会がこれを怠った場合には、監査人が裁判所に通知しなければならない。2
改正はまた、再建の具体的な見込みがあり、債権者の地位がさらに悪化しない場合に、取締役会が債務超過の通知を最長90日間延期することを認めている。劣後合意は、元本だけでなく利息をも対象とする場合に限り、裁判所への通知義務を回避するものとなった。また、責任追及手続において債権者の損害を算定する際、劣後債権はもはや考慮されない。新設のOR第717a条は、取締役会および経営陣の構成員に対し、利益相反を遅滞なく取締役会に報告することを求めている。取締役会は、会社の利益を保護するために必要な措置を講じなければならない。責任追及請求権の相対的消滅時効期間は5年から3年に短縮され、絶対的期間は10年とされた。3
D&O補償への影響
これらの規定により、危機における取締役会の決定の時期と記録が責任の成否を決することになる。流動性の監視を怠り、必要な措置を遅らせ、または現実的な再建の見込みがないまま経営不振の会社を存続させる取締役会は、その構成員を清算人および債権者からの請求にさらす。このような請求は通常、会社がもはや取締役に補償することができなくなった倒産後に生じるため、D&O保険証券が唯一の支払能力ある回収源となることが多い。スイスのD&O保険の文言は、いくつかの点でこの現実に適応してきた。現在では多くの保険証券が、会社自体の請求によって使い尽くされることのない、取締役の個人補償のための別個の限度額を設けており、刑事および規制当局の調査における防御費用の補償も含んでいる。また、支配権の変更または倒産後の期間についてのランオフ条項も設けている。
OR第717a条の利益相反規定も同様の効果を持つ。利益相反を開示しなかった取締役は経営判断原則の保護を失う。連邦最高裁判所は、利益相反なしに行われた決定にのみこの原則を適用するからである。他方、D&O保険会社は、故意の義務違反や権原なく得た個人的利益に関する免責条項を援用することができる。OR第760条に基づく短縮された相対的消滅時効期間は、D&O保険証券の損害賠償請求ベースのトリガーと相互に作用する。保険期間内に請求がなされた場合、または請求につながりうる事情が通知された場合には、請求が後に追及されたとしても補償が付着する。取締役会にとっての実務上の助言は、事情を早期かつ完全に通知することである。
スイスのD&O実務にはもう一つの特徴がある。大半の保険証券は、会社がその機関のために購入するものである。総資産2,000万スイスフラン、売上高4,000万スイスフランおよび自己資本200万スイスフランという基準値を超える大企業は、通常、保険契約法（VVG）第98a条に基づくプロの保険契約者に該当する。この場合、当事者は同法の片面的強行規定から逸脱することができる。保険証券の交渉に関与しなかった被保険者である個々の取締役は、法律上の保護を受けられないことに気付くことがある。慎重な取締役会は自らの助言者とともにD&O保険証券の文言を見直すのであり、チューリッヒの弁護士はまさにこの見直しを依頼されることが多い。
注
- LAW.CH, “LAWNEWS – Aktienrechtliche Verantwortlichkeit + Business Judgment Rule”, 2025年9月, https://law.ch/lawnews/2025/09/aktienrechtliche-verantwortlichkeit-business-judgment-rule/. 2025年3月18日の連邦最高裁判所判決4A_506/2024を要約している。 ↩
- RSP Rechtsanwälte, “Art. 725 OR, Pflichten bei drohender Zahlungsunfähigkeit, Kapitalverlust und Überschuldung”, 用語集, https://rsplaw.ch/glossar/art-725-or/. ↩
- Jakob Höhn and Myrtha Talirz, “Aktienrechtsrevision: Verwaltungsrat, Geschäftsleitung und Revisionsstelle”, Pestalozzi Attorneys at Law, 2021年7月8日, https://pestalozzilaw.com/de/insights/aktuell/legal-insights/aktienrechtsrevision-verwaltungsrat-geschaftsleitung-und-revisionsstelle/. ↩
本記事は一般的な情報提供のみを目的としています。法律上または税務上の助言を構成するものではなく、個別案件に関する助言に代わるものでもなく、弁護士と依頼者との間に委任関係を生じさせるものでもありません。本記事は2026年10月時点の法的状況を反映しています。