破産における分別と暗号資産・デジタル資産のカストディ
DEBA第242a条
2021年以前は、破産した取引所がビットコインを保有していた顧客の地位は不確実であった。スイスの破産法は、1889年4月11日の債務執行・破産に関する連邦法（DEBA）、SR 281.1、第242条に基づき、第三者が所有する動産の取戻しを認めていたが、暗号資産およびデジタル資産は物権法上の物ではなく、古典的な意味で所有することができない。したがって、カストディアンの顧客は、せいぜいトークンの返還を求める契約上の請求権を有するにすぎず、この請求権は破産において金銭債権に転換され、第三順位の債権者の配当によって満足を受けることになっていた。DLT法は、新たなDEBA第242a条によってこの欠缺を埋めた。同条によれば、破産管財人は、破産開始時に破産者が処分権を有し、第三者が請求する暗号ベースの資産の引渡しについて決定する。請求は、破産者が当該資産を常に第三者のために保持する義務を負い、かつ当該資産が第三者に個別に帰属しているか、または共有財産のうちどの持分が第三者に属するかが明らかな共同体に帰属している場合に、理由がある。1
この二つの要件は、実務で用いられる二つのカストディ形態を反映している。個別カストディにおいては、各顧客がブロックチェーン上に個別のアドレスを有し、その秘密鍵をカストディアンが保有する。集合カストディにおいては、カストディアンが多数の顧客のトークンを一つまたは複数のアドレスで保有し、各顧客の持分を内部帳簿に記録する。DEBA第242a条は、カストディアンがトークンを常に顧客のために保持し、かつ顧客の持分をいつでも確定できることを条件として、両形態を保護する。トークンを第三者に貸し付け、自己の取引に使用し、または担保として質入れするカストディアンは、それを常に保持しているとはいえず、その結果、顧客は取戻権を失い一般債権者となる。取戻しについては破産管財人が決定する。破産管財人は、請求に理由がないと考える場合、顧客に対し破産地の裁判所に訴えを提起するための20日の期間を定め、その期間内に提起されなければ請求は失効する（DEBA第242a条第3項）。引渡しの費用はそれを請求する者が負担し、破産管財人は予納を求めることができる（第4項）。2
データへのアクセスと銀行の側面
関連規定であるDEBA第242b条は、データが破産財団の管理下にある場合に適用される。その場合、データに対する法律上または契約上の権利を証明する第三者は、その権利の性質に応じて、データへのアクセスまたはその引渡しを求めることができる。この規定は、秘密鍵、文書、および例えばクラウド・サービスの提供者のような提供者が保存するその他のデータを対象とする。破産管財人は、請求に理由がないと考える場合、訴えのための20日の期間を定め、裁判所が決定するまで、データは破棄することも換価することもできない。費用はアクセスを請求する者が負担し、予納を求めることができる。3暗号資産およびデジタル資産にとって、この規定は、顧客が秘密鍵を保有しているが、提供者が暗号化されたバックアップその他アクセスに必要なデータを保有している場合に意味を持つ。
銀行法も並行して改正された。銀行法（BankA）第16条第1bis号は現在、銀行の破産において分別されるカストディ資産の中に、銀行がカストディ口座の顧客のために保有する暗号ベースの資産を、常時の保持および個別的または集合的な帰属という同じ要件の下で含めている。BankA第37d条は、第16条にいうカストディ資産は間接保有証券に関する連邦法（FISA）第17条および第18条に従って分別され、不足が生じた場合には集合カストディの資産に同法第19条が適用されると定める。4この改正は、自己資本要件について実務上の帰結をもたらした。スイス金融市場監督機構（FINMA）は、破産において分別され、したがって銀行の債権者にさらされない顧客資産について、銀行に自己資本の保有を求めない。分別の要件が満たされない場合、顧客のトークンは銀行の負債となり、銀行は預金の場合と同様にこれに対して自己資本と流動性を保有しなければならない。DLT法はまた、暗号ベースの資産に関する規定であるBankA第4sexies条を銀行法に追加した。同条によれば、FINMAは、業務のリスクに照らして適切である場合、銀行が顧客のためにカストディ資産として保有する暗号ベースの資産について、個別に上限額を定めることができる。FINMAは、とりわけ資産の機能、基盤となる技術およびリスク軽減要因を考慮する。5
注
- DEBA第242a条第1項および第2項、ドイツ語版 https://www.droit-bilingue.ch/de-it/2/28/281.1-242a-273.html（"jederzeit bereitzuhalten"；"individuell zugeordnet"；"einer Gemeinschaft zugeordnet ... und ersichtlich ist, welcher Anteil am Gemeinschaftsvermögen dem Dritten zusteht"）。2021年8月1日発効のDLT法により挿入。スイス法におけるカストディおよびステーキングに関するMondaq掲載記事も参照、https://www.mondaq.com/article/1418688（以下、Mondaq, custody and stakingとして引用）。 ↩
- DEBA第242a条第3項（20日の期間；失効）および第4項（費用；予納）、https://www.droit-bilingue.ch/de-it/2/28/281.1-242a-273.html；動産について対応する規定はDEBA第242条第2項、https://www.droit-bilingue.ch/de-it/2/28/281.1-242-272.html。 ↩
- DEBA第242b条第1項～第3項、https://www.droit-bilingue.ch/de-it/2/28/281.1-242b-274.html（"gesetzliche oder vertragliche Berechtigung an den Daten"；"Zugang zu diesen Daten oder deren Herausgabe"；20日；決定まではデータを "vernichtet oder verwertet" してはならない；費用および予納）。2021年8月1日発効のDLT法により挿入。第4項は、連邦および州（カントン）のデータ保護法に基づくアクセス権を留保している。 ↩
- BankA第16条第1bis号、https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-16-44.html（銀行がカストディ口座の顧客のために常に保持する義務を負い、個別に、または持分が明らかな共同体に帰属する暗号ベースの資産；2021年8月1日発効のDLT法により挿入）；BankA第37d条、https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-37d-81.html（FISA第17条および第18条に基づく分別；不足が生じた場合の集合カストディについてはFISA第19条）。Mondaq, custody and staking（前掲）も参照（カストディ資産は "separated from the custodian's insolvency estate"）。 ↩
- BankA第4sexies条、https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-4sexies-27.html（"kann die FINMA im Einzelfall einen Höchstbetrag festlegen"；機能、技術およびリスク軽減要因）。2021年8月1日発効のDLT法により挿入。自己資本上の取扱いについてはFINMAガイダンス08/2023（後掲）参照。 ↩
本記事は一般的な情報提供のみを目的としています。法律上または税務上の助言を構成するものではなく、個別案件に関する助言に代わるものでもなく、弁護士と依頼者との間に委任関係を生じさせるものでもありません。本記事は2026年10月時点の法的状況を反映しています。