リバース・ソリシテーション、マーケティング、ファンドの販売
MiFID II第42条の適用除外
リバース・ソリシテーションは、ルガーノのイタリア人個人顧客との業務の大半が今日行われている法的空間である。第2次金融商品市場指令（MiFID II）第42条は、欧州連合（EU）内に設立され又は所在するリテール顧客または選択によるプロフェッショナル顧客が、専ら自らの発意により第三国事業者による投資サービスまたは投資活動の提供を開始する場合には、第39条に基づく支店の要件は、当該第三国事業者による当該者へのそのサービスまたは活動の提供には適用されないと定めている。この適用除外は、そのサービスの提供に特に関連する関係にも及ぶ。しかし、それは、第三国事業者が支店を通じる以外の方法でその顧客に新たな類型の投資商品またはサービスを販売する権利を与えるものではない。1 金融商品市場規則（MiFIR）第46条第5項は、プロフェッショナル顧客と適格カウンターパーティーについて並行する規定を置いており、資本要件指令（CRD）第21c条第3項と暗号資産市場規則（MiCA）第61条は、中核的銀行サービスならびに暗号資産およびデジタル資産に関するサービスについて同じ型に従っている。2 イタリア金融統合法（TUF）第28条および第29条の3のイタリアの規定は、この適用除外を繰り返していない。それは、イタリアがMiFID II第39条に基づいて導入した支店要件に対する限界として直接適用されるからである。ルガーノの銀行にとっての帰結は、イタリア居住者がルガーノを訪れ、口座の開設を求め、委任を求めたことによって開設された関係は、支店要件の適用外となるということである。銀行は、求められたサービスと、それに特に関連するサービスを提供することができる。銀行は、その関係を他の類型の商品の販売に利用してはならず、イタリアにおいて顧客または見込み顧客を勧誘してはならない。
ESMAの厳格な解釈
欧州証券市場監督局（ESMA）は、英国の多くの事業者がこの適用除外に依拠してEU内の顧客を維持しようとした英国の移行期間の終了以来、この適用除外を狭く解釈してきた。2021年1月13日の公式声明において、ESMAは、顧客の発意が専らのものであるか否かを判断する際には、プレスリリース、インターネット広告、パンフレット、電話、対面での面談など、あらゆる通信手段を考慮しなければならないと宣言した。このことは、通信を発するのが誰であるか、すなわち第三国事業者自身であるか、その代理として行動する事業体であるか、またはそれと密接な関係を有する事業体であるかを問わず適用される。ESMAはさらに、たとえば事業者は顧客の専らの発意に応じたものとみなされると定めるような契約条項や免責文言にかかわらず、評価が行われなければならないと付け加えた。3 ESMAはその後、評価はサービスごと、商品ごとに行わなければならず、一つのサービスについての有効な発意は次のサービスには及ばないことを繰り返している。4
2024年1月から4月までの意見募集を経て2024年12月30日に最終版が公表された、MiCAに基づくリバース・ソリシテーションに関するESMAのガイドラインは、暗号資産およびデジタル資産に同じ考え方を適用している。ガイドラインは、この適用除外を非常に狭く構成されたものと説明し、顧客の発意が明示的であることを要求し、提供者がさらなる商品を提供できるのは当初の商品と同じ種類のものである場合に限られるとし、この適用除外を時間的に限定されたものとして扱っている。5 ガイドラインはMiFID II第42条の解釈を拘束するものではないが、欧州の監督実務の方向性を示している。ルガーノの関係を審査するイタリアの監督当局または検察官は、同等の基準を適用するであろう。
注
- MiFID II第42条、ESMA, Public Statement ESMA35-43-2509、2021年1月13日（前掲）に引用され適用されたもの。 ↩
- MiFIR第46条第5項第3段。MiCA第61条。CRD第21c条第3項については前節を参照。 ↩
- ESMA, Public Statement ESMA35-43-2509、2021年1月13日（前掲）。 ↩
- Michael Huertas (PwC Legal), Revisiting ESMA's supervisory expectations on reverse solicitation、2022年9月、https://legal.pwc.de/content/services/regcore-client-alert/pwc-revisiting-esmas-supervisory-expectations-on-reverse-solicitation.pdf。 ↩
- Clifford Chance, The reverse solicitation exemption under MiCA、2025年1月、https://www.cliffordchance.com/content/dam/cliffordchance/briefings/2025/01/the-reverse-solicitation-exemption-under-mica.pdf。 ↩
本記事は一般的な情報提供のみを目的としています。法律上または税務上の助言を構成するものではなく、個別案件に関する助言に代わるものでもなく、弁護士と依頼者との間に委任関係を生じさせるものでもありません。本記事は2026年10月時点の法的状況を反映しています。